Дробление бизнеса: что это такое и как делать правильно

Когда компания на УСН успешно развивается, то растут её доходы. Когда доход становится слишком большим, то фирма должна перейти на ОСН, а значит, существенно увеличить размер налогов. Есть соблазн открыть ещё одно такое же ООО и продолжать работать на УСН.

Или компания на ОСН хочет разделиться на несколько ООО или ИП. Тогда, например, с юридическими лицами можно работать как ООО на ОСН, чтобы получать вычет по НДС, а с физическими лицами как ООО на УСН. Так тоже можно сэкономить на налогах.

Но это может привлечь внимание налоговой. На учредителя могут подать в суд за уклонение от налогов  и доначислить несколько миллионов рублей. По нашим данным, средняя сумма взысканных доначислений в 2021 году — 60 млн ₽.

Рассказываем, что такое дробление бизнеса и как это сделать правильно, чтобы не было проблем с налоговой.

Что такое дробление бизнеса

Дробление бизнеса — разделение одной компании на несколько с целью снизить налоговую нагрузку за счёт льготных режимов налогообложения (УСН или патент) или открытия ИП.

Например, компания на УСН занималась розничной торговлей и у неё была небольшая сеть магазинов. Когда ежегодный доход стал приближаться к 200 млн ₽, учредители решили делать из каждого магазина отдельное ООО на УСН, чтобы не переходить на ОСН и платить меньше налогов.

В этом примере кажется, что всё законно, но, по мнению налоговой, это считается дроблением бизнеса. Как только доход компании приблизился к тому, чтобы переходить на ОСН, она решила разделить бизнес. Всё это выглядит подозрительно и компанию могут привлечь к ответственности за уклонение от уплаты налогов.

Или другой пример. Компания на ОСН занималась производством молочной продукции и её продажей. Учредители решили разделить её на несколько отдельных: одна занимается производством, другая на ОСН занимается оптовой продажей, а третья на УСН продаёт товар в своих розничных магазинах.

Во всех компаниях один учредитель и они работают между собой на особых условиях: безвозмездно дают пользоваться складом, продают продукцию очень дёшево и везде работают одни и те же сотрудники. Это тоже пример дробление бизнеса. Компании сильно на этом экономят и получается так, что они недоплачивают налоги. 

Неправильно дробление бизнеса

Сергей — учредитель торговой компании на ОСН, которая занимается розничной и оптовой торговлей, с выручкой более 1 млрд ₽ в год. В год он платит больше 50 млн ₽ налогов. Сергею немного обидно, что он не может перейти на УСН и платить всего 15 млн ₽ — для этого у него слишком большие доходы.

Тогда Сергей решает разделить свой бизнес: открыть несколько маленьких торгово-розничных компаний на УСН и перевести туда активы с компании на ОСН.

Сначала всё шло хорошо: налогов меньше, личных денег больше. Но налоговая решила, что это никуда не годится. Приехала выездная проверка, на учредителя подали в суд и доначислили сотни миллионов налогов. Компания обанкротилась, а Сергея привлекли к субсидиарной ответственности.

Налоговая может специально тянуть с выездной проверкой и прождать несколько лет — так компания «настоится» и можно будет собрать больше штрафов и пени. Всё это время учредителя могут вызывать в налоговую по поводу разделения компании, но затягивать с выездной проверкой.

Нет точных определений и законов, по которым можно определить дробление, всё основывается на здравом смысле и толковании законов. В 2017 году ФНС обобщила судебную практику и выделила несколько критериев, по которым определяет незаконность разделения бизнеса. Вот некоторые из них, по которым чаще всего суд встаёт на сторону налоговой:

• Взаимозависимость — когда учредители или директора компаний зависят друг от друга. Например, в новых компаниях учредителями стали жена, сын, муж сестры, лучший друг. Или все ключевые должности заняли бывшие работники старого ООО.
  
  Так строительная фирма в Ставропольском крае открыла несколько ООО, которыми управляли её бывшие работники. Суд пришёл к выводу, что компании взаимозависимы и доначислила 65 млн ₽ НДС и 75 млн ₽ налога на прибыль.

• У подконтрольных лиц нет основных и оборотных средств — то есть у некоторых фирм в группе компаний нет самостоятельности. Например, есть компания-пустышка, у которой числятся только сотрудники, но нет расходов на аренду, интернет и так далее.

• Дробление для сохранения спецрежима — если теряется право на упрощённый режим налогообложения и компания создаёт другую компанию, которая занимается тем же делом.
  
  У строительной компании в Нижнем Новгороде подходил лимит, чтобы можно было остаться на УСН. Тогда она создавала новые компании и заключала с ними договоры на субподряд. Суд обязал выплатить более 13 млн ₽ налогов, штрафов и пени.

• Нет расходов, характерных для определенного вида деятельности — например, ООО, которое занимается торговлей, платит только зарплаты сотрудникам, но не закупает товар.

• Контроль денег одними людьми — если все денежные потоки контролируют одни и те же лица во всех компаниях.

• Фактическое управление одними лицами — учредителями по документам могут быть разные люди, но по факту управлять может один человек.
  
  В Тюменской области ИП являлся одновременно учредителем ООО. Что ИП, что компания, занимались коммунальными услугами, у них были одинаковые адреса регистрации, номера телефонов и даже работники. Суд решил, что так ИП уклонялся от налогов.

• Единый производственный процесс — все компании не могут работать эффективно друг без друга. Например, когда одна компания пользуется оборудованием другой.

• Общие расходы, вывески, телефоны, сотрудники, банки и так далее — компании должны быть независимыми друг от друга и не иметь так много общего.
  
  Например, в Екатеринбурге суд признал ООО виновным в уклонении от уплаты налогов. ООО производило пакеты и продавало их оптом ИП, по совместительству жене учредителя. При этом у ИП и ООО были общие IP-адреса, телефоны, сотрудники, склады, открыты расчётные счета в одних банках, а ИП не несло расходы на аренду, интернет и коммунальные услуги. 

• Фиктивность отношений — когда отношения между фирмами в группе компаний происходят только на бумаге, а не в реальности.

Обычно суд смотрит на совокупность этих факторов: если учредителями нескольких компаний будут родственники, то не факт, что это сделано с целью уклонения от налогов. 

Кроме основных признаков, есть и другие. Суд может принять их к сведению и доначислить налоги:

• Отсутствие договора на использование имущества — например, сдавать склад в аренду и никак это не документировать. 

• Наличие задолженности в группе компаний — когда одна компания должна другой. Например, если фирма погасит долг за аренду склада, то у арендодателя вырастет доход и он потеряет право применять спецрежим.

• Создание схемы перед расширением бизнеса — новые ООО появляются по мере того, как начинает расти компания.

• Общие представители — в банках, в суде, в налоговой, при поставке товара компании представляют одни и те же люди по доверенности.

• Участники схемы являются друг для друга единственными поставщиками — это лишний раз докажет фиктивность разделения фирмы и взаимозависимость.

• Несостыковки в бухгалтерском и налоговом учете контрагентов — когда у компаний по бумагам не сходятся даты поставки, расходы, количество сырья. Например, по факту товар уже отправили, а в документах это никак не отразили.

• Одинаковая деятельность — если компании занимаются одним и тем же, то это кажется подозрительным для налоговой.

• Нет разделения площадей — например, когда несколько магазинов находятся в одном помещении без перегородок.

А как правильно — структуризация бизнеса

Иван — учредитель компании, которая производит и продаёт мебель. Компания большая, поэтому всегда есть проблемы: на складе высокий процент пропажи, в отделе продаж большая текучка кадров, оптовики постоянно хотят скидку, в розничных магазинах маленькие продажи.

Руководители отделов часто не могут договориться между собой и просят Ивана принять решение. Но у учредителя всегда много дел и нет времени постоянно решать все вопросы.

Ещё Иван хочет защитить активы своей компании перед налоговой, кредиторами и контрагентами. Если, например, одна компания задолжает подрядчикам и обанкротится, остальной бизнес не пострадает.

Иван решает разделить свой бизнес на несколько направлений: одна компания на ОСН будет заниматься производством мебели, другая компания на УСН будет отправлять товар по магазинам, третья на УСН заниматься только розницей, а четвёртая на ОСН только оптовыми продажами.

У каждой компании будет свой генеральный директор, бывший руководитель отдела, который сам принимает операционные решения. Учредитель у всех компаний один — Иван. Хоть это и является одним из самых главных признаков дробления, Иван уверен, что может отстоять свои права в суде, ведь разделение компании основано на оптимизации бизнес-процессов.

Все компании занимаются своим делом, не лезут в дела друг друга и ведут рыночные отношения. Производственная компания делает мебель и продаёт её по рыночным ценам компаниям, которые занимаются оптовыми и розничными продажами. Занимается перевозками логистическая компания Ивана.

Таким образом, Иван оптимизировал свой бизнес и уменьшил риски. Если, например, налоговая заблокирует счета одной компании, то другие компании могут продолжать работать как ни в чём не бывало.

Также, чтобы защитить активы компании, Иван мог открыть отдельное ООО, где бы хранилось всё оборудование, склады, грузовики и так далее. Если бы какая-то фирма обанкротилась, то активы не пострадали. Руководителей вряд ли привлекли бы к субсидиарной ответственности, если банкротство не было фиктивным.

Подробнее про субсидиарную ответственность можно почитать в нашей статье «Субсидиарная ответственность учредителя и директора».

Чтобы правильно структуризировать свой бизнес, нужно выполнять некоторые условия:

• Не копировать бизнес-процессы, а разделять их — все компании занимаются своим делом, а не копируют друг друга.

• Не вмешиваться в дела компании — все решения в компаниях должны принимать генеральные директора, а не Иван.

• Не использовать общие ресурсы — в каждой компании должны быть свои сотрудники, телефоны, оборудование и так далее. Производственная компания не может безвозмездно давать свой склад оптовой компании.

• Строить рыночные отношения — производственная компания не может продавать свои шкафы оптовой и розничной компании по 100 рублей, если рыночная цена около 1000 рублей.

• Не должно быть одного контролирующего лица — но здесь есть дилемма. С одной стороны, всё может открыто контролировать один учредитель — это привлечёт внимание налоговой, но можно отстоять свои права в суде.
  
  С другой стороны, если это скрывать, то налоговая может не увидеть разделение и компания может так работать ещё 10 лет. Зато если вдруг обнаружатся номинальные руководители, то суд 100% встанет на сторону налоговой.

Поэтому правильное разделение бизнеса должно основываться на оптимизации бизнес-процессов и не всегда будет снижать налоговую нагрузку. Нужна действительная бизнес-модель, которая вытекает из проблем компании, например, в управлении или незащищённостью активов. 

Желание сэкономить на налогах должно стоять на последнем месте и может идти лишь бонусом. Иногда даже бывает так, что после структуризации учредители платят налогов даже больше, зато бизнес становится более защищённым.

Правильная структуризация микро и малого бизнеса

Обычно компании с небольшими оборотами разделяют свой бизнес, чтобы работать на разных системах налогообложения с разными компаниями. Чаще всего это выглядит так.

Есть компания на ОСН, она работает с поставщиками и другими компаниями на ОСН. Так компания может получить вычет по НДС. Например, закупать товар по 60 рублей с учётом НДС, а 10 рублей возвращать с вычетом. Так можно уменьшить себестоимость товара и работать с большей прибылью.

Есть второй ИП на УСН. Он работает только с теми, кому НДС не нужен: подрядчиками на УСН, самозанятыми, физлицами и так далее. ИП будет платить меньше налогов, чем компания на ОСН. 

Важно отметить, что компания на ОСН не может нести расходы за компанию на УСН. Например, ООО на ОСН хочет уменьшить налоги за счёт увеличения расходов и оплачивает ремонт оборудования, которым будет пользоваться ИП. Тогда налоговая может доначислить НДС, налог на прибыль, выписать штрафы.

Обычно всё внимание налоговой сосредоточено на среднем и крупном бизнесе с оборотами больше миллиарда рублей. Пока выручка с двух компаний не превышает 200 млн ₽ и они вовремя платят налоги, ФНС с большой вероятностью не обратит на них внимание. Единственный риск — когда компания на ОСН несёт расходы за ИП на УСН.

Как понять, стоит ли разделять бизнес

Для начала стоит понять, зачем разделять бизнес. Если для оптимизации бизнес-процессов или защиты активов компании от рисков — то можно попытаться. Так у вас будет меньше всего шансов попасть под внимание налоговой и в случае чего можно успешно отстоять свои интересы в суде. 

Если цель — снизить налоговую нагрузку, то здесь стоит быть очень осторожным. Обычно предприниматели идут к налоговым консультантам, а те начинают искать проблемы в бизнесе или искусственно создавать более веские причины. В итоге структуризация получается натянутой, налоговая не верит и начисляет огромные штрафы. Налоги должны быть не целью, а приятным дополнением.

Хорошие налоговые юристы действительно найдут проблемы в процессах, в структуре компании, защищённости активов и начнут правильную трансформацию. Но это сложные проекты, которые могут стоить несколько миллионов рублей и сотни часов юристов, методологов, оптимизаторов бизнес-процессов, управленцев. 

Перед разделением компании важно учесть, будет ли это выгодно — возникают дополнительные расходы на сотрудников, склады, офис. Поэтому нужно просчитать экономику, чтобы административные расходы не съели всю экономию.